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委托代理签订合同的法律风险
2021-03-17 18:29来源:http://www.jiekelawyer.com作者:admin 阅读量:
  合同纠纷律师案例分享
 
  某实业有限公司中标受让A 企业厂区内的废旧设备,合同内容包括指定范围内的废旧设备的拆除和处置,受让价格为5000万元。王某获悉后,遂和实业公司法定代表人商议,欲以6000万元的价款受让该合同项下的全部权利和义务。但是实业公司和A 企业签订的合同约定合同不可转让,实业公司必须聘请有资质的拆除公司施工且所有拆除的废旧设备须经A 企业开具通行证后方可出厂。王某于是和实业公司商议,由王某代理某发展集团公司和实业公司另行签订一份拆除和转让合同,除合同主体外,条款与实业公司和A 企业之间签订的合同完全一致。合同签订时,王某向实业公司出具发展集团公司的授权委托书,并拿出随身携带的发展集团公司公章,以授权代理人的名义在合同上签字并加盖发展集团公司公章。合同生效后,实业公司即向A 企业办理入场拆除手续,具体由王某组织人员实施废旧设备的拆除和销售,工程拆除一半后,因拆除人员违规操作,A 企业根据其与实业公司的合同约定进行封厂,王某无法继续实施拆除活动,至此实业公司共收取王某价款5000余元。因拆除无法如期完成,实业公司欲以王某无权代理为由解除与发展集团公司之间的合同,双方为此发生争议,实业公司遂诉诸法院。
 
 
  合同纠纷律师案例简析
 
  王某以发展集团公司的名义和实业公司签订合同的时间在2009年4月,2009年7月,发展集团公司即登报声称公司的公章、合同章、营业执照、组织机构代码证、财务章全部遗失,声明作废,此后不久发展集团公司变更法定代表人,该公司在2005年成立,但从未有实际经营活动。实业公司欲以无权代理要求解除其与发展集团公司之间签订的合同,须解决如下几个问题:第一,王某的行为是否为无权代理。是否具有真正授权,实业公司只有通过向发展集团公司发送催告书的方式要求其确认,结果可能有二:其一,发展集团公司不承认王某具有委托授权,发展集团公司不承担合同责任;其二,发展集团公司承认有委托授权,则证明非为无权代理,合同继续有效。
 
  但是,发展集团公司在此时不承认王某具有委托授权,仅有事后的书面证明尚难达到证明效力,其必须能合理解释王某在不具有委托授权的情况下如何能够携带其公章签订合同和其他法律文件。因此,关键在于证明如果王某不具有委托授权,其携带的发展集团公司的公章必定是通过不正当途径获取或者在合同签署之前公章被盗或遗失。第二,撤销权的行使。撤销权的行使条件包括:相对人为善意;相对人发出撤销的书面通知;通知书须在合同被追认之前送达;应在知道或应当知道被撤销事由之日起一年之内行使。善意相对人系指不知道或不应当知道行为人不具有代理权限的相对人,王某签订合同时系用将随身携带的发展集团公司的公章盖章的,因此,只要其持有公章的行为非为发展集团公司许可,或者持有公章仅为保管权限而无签约权,则实业公司应当为善意相对人。如果这个问题能解决,则只要能够证明实业公司在行使解除权之前一年的期间内合理怀疑王某非为发展集团公司的授权代理人即可。
 
  合同纠纷律师法规指引
 
  《民法通则》第66条:没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,只有经过被代理人的追认,被代理人才承担民事责任。未经追认的行为,由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意。
 
  《合同法》第48条:行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式出。
 
  第55条:有下列情形之一的,撤销权消灭:
 
  (一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权;
 
  (二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。
 
  《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第12条:无权代理人以被代理人的名义订立合同,被代理人已经开始履行合同义务的,视为对合同的追认。
 
  第13条:被代理人依照合同法第四十九条的规定承担有效代理行为所产生的责任后,可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。
 
  合同纠纷律师风险提示
 
  合同相对方与无权代理人签订合同的法律风险包括:
 
  1. 无权代理签订的合同、限制行为能力订立的合同、无权处分人处分财产签订合同属于效力待定的合同,合同是否有效取决于被代理人、真正权利人(所有权人或其他权利人)的事后追认,但追认是对方的单方行为,主动权在真正权利人,且其总在利己的情况下才会追认。
 
  2. 尽管和无权代理人签订合同后签约方有撤销权,但行使撤销权应满足如下条件,即签约方应证明自己为善意相对人,且在知道或应当知道无权代理之日起一年内行使。该期间为除斥期间,不可中断、终止和延长。
 
  3. 如果合同一旦不被第三人追认,行为后果要由无权代理人承担,在无权代理人不具备完全的履约能力或责任能力的情况下,签约方损失实际上很难予以弥补。
 
  作为被代理企业,因内部管理不善导致不法行为人以企业授权代理名义签订合同的法律风险主要有:
 
  1. 个人借用企业的业务介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书,以企业名义签订经济合同,骗取财物归个人占有或使用或进行其他违法行为,除非能证明对方当事人明知是借用行为仍签订合同,否则应对行为人的不法行为承担损害赔偿责任;
 
  2. 企业内部人员被解雇或离职后擅自利用企业未及时收回的公章或空白合同以企业名义签订合同骗取财务,构成表见代理,企业应对合同相对方的损害承担赔偿责任。
 
  合同纠纷律师防范建议
 
  企业在签订合同前,应事先审查其签约代表的代理权,要求其出具授权委托书,载明委托人的姓名和身份证号码、委托代理事项、委托授权和代理期限,授权委托书应加盖公章,审查完后留档保管。
 
  企业授权代表代理公司对外签订合同,应有标准的授权管理程序,首先由业务部门提示申请,经过企业法务部门或合同管理部门审查,再由法定代表人签署授权委托书,委托事项、委托权限和委托期限变更的应及时办理变更手续。建立严格的企业公章、合同章、财务章、介绍信、空白合同等印信保管和使用程序,控制上述印信的使用范围,如有遗失应及时登报声明作废,保管人员离职前应由其交回方可办理离职手续如果授权事项变更应履行变更手续。此外,企业应定期对代理人的授权代理书进行核查。

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